自考“西方法律思想史”復(fù)習(xí)筆記（1） -自考串講筆記

　　緒論

　　一、研究對象及其范圍

　　研究對象是西方歷史上各種法律思想、觀點、理論和學(xué)說以及它們的產(chǎn)生、發(fā)展的歷史和沿革的規(guī)律。有鮮明的階級性、實踐性和科學(xué)性。屬于理論法學(xué)范疇，有批判借鑒作用，加深對我國社會主義法制的理解。擴大知識面。

　　二、體系安排

　　公元前10世紀前后希臘進入奴隸制社會，探討西方法律思想史從雅典和斯巴達城市國家形成和發(fā)展時期開端。公元前五世紀到四世紀希臘出現(xiàn)了智者。他們認為遵守國家法律是否違反自然的，因為他不代表正義。與智者對立的是蘇格拉底一派，他主張國家制定的法律是符合人類幸福標準的。知識就是美德，遵守法律也是一種美德的要求。柏拉圖主張有哲學(xué)家出來擔任國王，用法律去約束統(tǒng)治者。亞里士多德認為，通過法律進行統(tǒng)治是最好的政體，主張實行法治。

　　古希臘城市國家進入危機時期的法律思想，是伊壁鳩魯和斯多葛學(xué)派為代表。伊壁鳩魯參經(jīng)研究過德謨克利特的哲學(xué)，并將創(chuàng)辦雅典學(xué)園，宣傳唯物主義和無神論的思想。伊壁鳩魯?shù)膫惱恚瑹o神論和契約說，對于古代希臘、羅馬的法律思想的發(fā)展起過促進的作用。

　　在古代的羅馬，西塞羅在繼承和發(fā)展古希臘法律思想的同時，發(fā)展了希臘哲學(xué)中關(guān)于自然法的理論；它從人類理性出發(fā)，提出關(guān)于解釋奴隸的政治主張。公元前五世紀《12銅表法》到公元6世紀中葉查士丁尼《法典匯編》的羅馬法，是西方法律思想史中一份珍貴的文化遺產(chǎn)。在羅馬法的形成和發(fā)展中，羅馬五大法學(xué)家作出過重要貢獻。從奧古斯都開始羅馬帝國對于五大法學(xué)家的法律解釋和法學(xué)著作賦予法律效力。

　　在西歐中世紀法律思想同神學(xué)世界觀緊密地聯(lián)系在一起的。神學(xué)又處于支配地位的?；浇躺駥W(xué)最早表現(xiàn)形式上是教父學(xué)，代表人物圣奧古斯丁。中世紀后期，阿奎那的自然法觀點同政治宗教結(jié)合了起來。為了君主王權(quán)，國家主權(quán)概念應(yīng)運而生。標志著君主專制國家的形成。近代主權(quán)學(xué)說也產(chǎn)生，代表人物馬基雅弗利和布丹。

　　資產(chǎn)階級革命時期，資產(chǎn)階級以自然法理論為思想武器，反對封建，奪取政權(quán)，建立資產(chǎn)階級國家與法律。與古代自然法內(nèi)容不同，古代希臘單純從哲學(xué)方面卻探討，認為在成文法律之上，自然法是一種普遍的法則，它體現(xiàn)人類的理性。中世紀的自然法則又被披上一件神學(xué)的外衣，宗教色彩濃厚。近代自然法是從資產(chǎn)階級人道主義出發(fā)，假設(shè)一種自然狀態(tài)作為理論的前提。古代和中世紀的自然法是從國家立場出發(fā)，強調(diào)道德在生活中的作用；近代自然法則是從個人立場出發(fā)強調(diào)利己主義。資產(chǎn)階級自然法代表人物格老秀斯、霍布斯為代表，擁護君主專制，主張君權(quán)至上；一洛克、盧梭和杰弗遜為代表，堅持資產(chǎn)階級共和制度，主張主權(quán)在民；孟德斯鳩為代表，擁護君主立憲。

　　19世紀的德國，歷史法學(xué)、唯心主義法學(xué)占統(tǒng)治地位。在19世紀的英國，功利主義法學(xué)和分析法學(xué)以赤裸裸的自私自利原則來替代17、18世紀啟蒙學(xué)者自然法學(xué)思想。以邊沁為代表的功利主義法學(xué)認為痛苦和快樂是人類行為的兩大主宰，把批判的鋒芒指向傳統(tǒng)的自然法學(xué)。以奧斯丁為代表的分析法學(xué)，強調(diào)法律是命令，是強制，是義務(wù)的。

　　20世紀歐美各國的法律思想有了新的發(fā)展，主要流派有：社會學(xué)法學(xué)，包括奧地利埃利希的法律社會學(xué)和自由法學(xué)、法國狄驥的社會連帶主義法學(xué)、美國龐德的社會學(xué)法學(xué)、弗蘭克的現(xiàn)實主義法學(xué)以及斯堪的納維亞現(xiàn)實主義法學(xué)；新分析法學(xué)，包括凱爾森規(guī)范法學(xué)，也稱為純粹法學(xué)。哈特的新分析法學(xué)；新自然法學(xué)，馬里旦新托馬斯主義法學(xué)和富勒、羅爾斯、德沃金的新自然法學(xué)；新康德主義法學(xué)；新黑格爾主義法學(xué)。他們的共同特點是：宣揚階級調(diào)和和階級合作，維護社會秩序強調(diào)法律社會化，自由主義和保守主義兩種思潮同時并存。

　　三、西方法律思想史內(nèi)容上的幾個特點：第一，自古迄今，自然法則思想和觀點幾乎貫穿在整個剝削階級社會的發(fā)展時期，在法律思想中具有鮮明的標記。第二，在理性，正義與法律關(guān)系中，剝削階級政治思想家和法學(xué)家對法律定義的論述，往往同理性、正義等同起來，從而掩蓋了法律的階級性，為一定的統(tǒng)治階級利益服務(wù)。第三、18世紀以前道德與法律是聯(lián)系在一起的，反對加以區(qū)分。18世紀以后，則試圖把法律和道德分開。第四不同階級的思想家，總是把統(tǒng)治階級內(nèi)部的平等說成是全民的平等。

　　抹煞統(tǒng)治階級與被統(tǒng)治階級之間的不平等關(guān)系。第五，統(tǒng)治階級都強調(diào)自由必須服從法律，只有在法律許可的范圍之內(nèi)實行自由。

　　第一篇　古代西方法律思想

　　第一章　古希臘的法律思想

　　希臘雅典的民主制度是西方文明的開端，伯里克利執(zhí)政時期稱為黃金時代。德古拉編寫和頒布了希臘最早的一部成文法典。德謨克利特唯物主義原子論。赫拉克利特提出自然法和人為法的區(qū)別，辯證法的奠基人之一。

　　第一節(jié)　前期智者的法律思想

　　公元前五世紀，古希臘的哲學(xué)和思想發(fā)生了一次深刻的變化，哲學(xué)從宗教中分離了出來。完成這次轉(zhuǎn)變的思想家，被稱之為智者。智者以自然這個概念為前提，論述過自然法，認為自然就是真理或稱為實在。也是最先提出反對奴隸制思想的人。人為法并不代表正義，不應(yīng)當遵守。

　　第二節(jié)　蘇格拉底和柏拉圖的法律思想

　　一、蘇格拉底的法律思想

　　認為實踐中，人為法高于自然法。公民必須遵守法律。法律是人類幸福的標準，美德既是知識。

　　二、柏拉圖的法律思想

　　《對話集》《理想國》《政治家》《法律篇》。《理想國》第一闡明理想國的產(chǎn)生和組成，這是歷史上最早的烏托邦。第二規(guī)定理想國的統(tǒng)治者必須是哲學(xué)家。他重人治輕法治。理想國中的等級制度，統(tǒng)智者——金子——智慧；軍人—銀子—勇敢；節(jié)制、正義屬于三個不同等級；勞動者—銅和鐵。

　　柏拉圖認為賢人政體是最好的政體，也就是他的理想國。柏拉圖重視立法工作，1，立法只有為之立法的國家應(yīng)該是自由的。2，這個國家應(yīng)該是統(tǒng)一的。3，這個國家的人民對法律應(yīng)該具有理解力。全部的善德是制定法律的最高標準。法律與政體的關(guān)系，認為混合政體形式是最好的。柏拉圖后期強調(diào)法律在治理國家中的重要性。創(chuàng)辦了第一學(xué)園得。

　　第三節(jié)　亞里士多德的法律思想

　　《倫理學(xué)》《政治學(xué)》《雅典政制》，逍遙學(xué)派?！拔覑畚?guī)?，我更愛真理”?！皩ν庠谑澜绲恼鎸嵭?，并無懷疑”。四因論（質(zhì)料因、形式因、動力因和目的因）